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疫情下企业合同履约风险防范,专家教你有“法”可循

发布时间 : 2020-03-06

来源:

日前,由长沙送彩金58元不限id组织辖区法律顾问单位湖南天地人律师事务所的律师—唐皇,为大家解读疫情下的企业合同履约风险防范问题。

一、合同履约障碍的主要形态

1、因疫情防控直接导致合同无法履行。
如酒店会议服务合同,酒店不能正常营业,政府部门也不允许聚会聚餐,合同就构成无法继续履行。

2、合同虽能继续履行,但合同目的已无法实现。

如采购合同,采购方的元宵活动因政府限令而取消,采购合同虽然能够继续履行,但采购人的合同目的已无法实现。

3、因疫情防控导致合同迟延履行。

如建设工程合同,合同开工日期就要迟延至2月10日政府同意开工以后,属于迟延履行。

4、继续履行合同显失公平。

如经营性房屋租赁合同。有些楼宇因政府或有关主管部门发布延期复工或停产停业的通知,如果按原合同履行,出租人收取租金不受影响,但承租人没有使用房屋仍然要交租金,就会造成承租人损失,这样就存在显失公平的问题。

二、处理履约障碍的法律规则

因疫情引起的履约障碍问题主要涉及两个法律规则,一个是不可抗力规则,一个是情势变更规则。

1、不可抗力规则
不可抗力是指不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。本次疫情符合不可抗力特点,属于不可抗力。在遇到不可抗力时,受影响的一方及时通知对方且采取避免损失扩大的措施的,可以免责。

不可抗力规则,主要适用于因疫情导致合同不能履行、合同目的不能实现的情形,受影响方在履行了通知、实施了止损措施后,可以主张解除合同、免除相应的责任。比如前面举例提到的酒店会议服务合同、物资采购合同。

2、情势变更规则

情势变更是指,合同成立以后,客观情况发生了订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对一方明显不公平或不能实现合同目的,可以与对方协商或者请求法院变更或者解除合同。

情势变更规则,主要适用于受疫情影响的合同仍可以继续履行,但继续履行合同对一方当事人明显不公平的情形。此种情形下,需要结合个案的实际情况,合理要求变更、解除合同的。比如前面举例提到的建设工程施工合同、经营性房屋租赁合同。
三、妥善处理履约障碍的几点建议

1、检查合同及履约情况

我们企业应尽快对正在履行及将要履行的合同作全面梳理,判断合同的履行是否会受到此次疫情的影响,比如能否按照合同约定按期交货、竣工或按时履行付款义务。

对于尚未签订的合同,需全面考量疫情对合同履行的影响,在合同条款中增加本次新冠肺炎疫情作为不可抗力的约定,并对合同履行期限及履行方式做更为细化的约定,以降低履约风险。

同时,不仅需要考量疫情导致本企业义务履行的影响,也要考量相对方受疫情的影响,确认其是否存在义务履行障碍、产生损失、成本增加的情况。

2、向合同对方告知影响

因疫情影响而无法按照合同约定及时履行义务的,应尽快书面告知合同相对方并沟通协商。同时,对于合同相对方可能无法按约履行义务但未主动联系另一方的,也应尽快与对方沟通,要求其告知履约是否会受到影响,以便判断后续履约如何开展。双方的通知应当及时、留痕,并附相应的证明资料,比如政府发布的延期开工通知、延长假期通知、各种防控政令等。

3、采取措施防止损失扩大

对于疫情影响无法履行的合同,无论是受到疫情影响的一方,还是未受疫情影响的一方,均应在发生或知悉合同受疫情影响履行困难后,及时采取适当减损措施(如变更交付方式、延长交付期限、及时处理易损易耗标的物等),防止损失扩大,避免加重自身责任。同时,在疫情影响减轻或消除后,还应根据情况尽快恢复履行。

4、与合同对方友好协商

根据合同约定和履约实际情况,结合企业自身的经营预期、商务考量,选择具体的救济方法:

其一、解除合同。对于合同完全或部分不能履行、或者履行不能实现合同目的,可以全部或部分解除合同。

其二、继续履行。对于合同逾期但仍可履行,且不会造成显失公平的,可主张继续履行合同。比如,建设工程施工合同,可以根据受不可抗力影响的期间对总工期予以顺延,并免除该时间段的逾期履约责任。

其三、变更合同。对于合同可继续履行,可能会造成明显不公平,但解除合同对企业更为不利,则可以选择变更合同的内容,恢复合同各方的利益平衡状态。例如租赁合同下可延长租赁期限、增加或延长免租期、减免部分租金;借款合同下可延长还款期限、提出分批分期还款。

其四、中止履行。对于本方存在先履行合同义务,但相对方因疫情影响出现经营状况严重恶化情形等失去履约能力,可以根据不安抗辩权规则暂时中止履行在先义务,进一步观察相对方的履约能力。

另外,还可以协商损失分担。比如继续履行合同额外增加了疫情防护费用,可以根据公平原则由合同双方协商分担。

5、依法调处或司法解决

在协商不能达成一致的情况下,可以寻求政府部门或调解组织调解、或者依法提起诉讼或者仲裁,这基本上就是风险防控最迫不得已、最后的选择。

6、需要注意的其他事项

(1)及时收集固定证据资料

我们要提高证据意识,做到有备无患,避免纠纷进入诉讼或仲裁后因证据不利而陷入被动。

一是注意固定和收集合同履行困难的证据,例如政府部门通知、公告、命令等,企业自身受疫情及其防控措施影响而停止生产销售或者经营成本剧增等证据。

二是注意固定和收集合同双方沟通协商所产生的证据(如往来函件、邮件、聊天记录等),特别是受到疫情影响的一方当事人依照法律规定向对方发送通知或重新协商请求的,应注意固定和收集通知或重新协商请求的内容和发送、接收过程。

三是如考虑变更合同,应注意固定和收集证明继续履行原合同将导致明显不公的证据,以及能够证明变更后的合同具有公平性的证据。

四是对于一些不易固定、容易流失的证据(如工厂停工的场景),尤其一些关键证据,可以考虑通过公证方式予以固定。

(2)密切关注各项政策措施,减控法律风险

我们应当注意利用政策便利消减违约风险。比如银行贷款,随着新冠肺炎疫情发展,人民银行、银保监会等金融监管部门已出台多项政策措施,对受疫情影响导致部分金融合同履行困难的当事人提供政策支持,如对于受疫情影响较大的批发零售、住宿餐饮、物流运输、文化旅游等行业,不得盲目抽贷、断贷、压贷。

比如经营性房屋租赁,省市区政府已出台政策,对 承租园区国有资产的承租人,免除或减免一定数额的租金。

(3)建议引入法律专业人员提供支撑。

在这次历史罕见的全国性疫情之下,企业不一定有足够的经验和能力做到应对万全,在法律风险控制上需要由专业的法律人员进行支撑,建议企业此时要重视并有效的利用内部法务、外聘律师、政府公共法律服务,避免出现风险后果。

 



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